Компенсация банковской гарантии заказчиком подрядчику

В контексте контрактных отношений, особенно в сфере строительства и других капиталоемких проектов, банковская гарантия выступает важным инструментом обеспечения обязательств подрядчика перед заказчиком. Она позволяет заказчику минимизировать риски, связанные с неисполнением подрядчиком условий договора, будь то нарушение сроков, ненадлежащее качество работ или иные отклонения от согласованных параметров. Однако, получение банковской гарантии связано для подрядчика с определенными финансовыми затратами, а именно – с уплатой комиссии банку-гаранту за предоставление этой самой гарантии.

В каких случаях возможна компенсация банковской гарантии заказчиком подрядчику, как это правильно оформить – читайте далее.

Правовая основа компенсации банковской гарантии

Законодательство РФ не содержит прямого указания на обязательность компенсации заказчиком расходов подрядчика на получение банковской гарантии. Этот вопрос регулируется Гражданским кодексом РФ, а именно принципом свободы договора (ст. 421 ГК РФ), который позволяет сторонам самостоятельно определять условия сотрудничества, включая порядок распределения расходов. Таким образом, возможность и порядок компенсации должны быть зафиксированы в договоре между заказчиком и подрядчиком.

Лучшие предложения по банковским гарантиям

Варианты компенсации

Существует несколько основных подходов к компенсации расходов подрядчика на банковскую гарантию:

• Включение стоимости банковской гарантии в цену договора. Этот подход предполагает, что подрядчик изначально учитывает стоимость банковской гарантии при формировании своей цены предложения. Заказчик, соглашаясь с этой ценой, фактически компенсирует расходы подрядчика на получение гарантии. В данном случае, отдельного пункта о компенсации в договоре может и не быть, поскольку расходы уже включены в общую стоимость работ.
• Компенсация расходов отдельной строкой в смете. В этом случае, стоимость банковской гарантии выделяется отдельной строкой в смете расходов подрядчика и подлежит компенсации заказчиком после предоставления подтверждающих документов (например, копии договора с банком-гарантом и платежного поручения об оплате комиссии). Этот вариант обеспечивает прозрачность и позволяет заказчику четко видеть, за что он платит.
• Компенсация части расходов. Стороны могут договориться о компенсации только части расходов на банковскую гарантию. Например, заказчик может компенсировать 50% или 70% от фактической стоимости гарантии. Это может быть обусловлено различными факторами, такими как конкурентная среда, сложность проекта или финансовое состояние заказчика.
• Отсутствие компенсации. Договором может быть предусмотрено, что расходы на получение банковской гарантии несет исключительно подрядчик. Это может быть приемлемо для заказчика, если цена предложения подрядчика достаточно конкурентна и учитывает эти расходы.

Оформление компенсации в договоре

Условия компенсации банковской гарантии должны быть четко и однозначно прописаны в договоре. В частности, необходимо указать:

• Размер компенсации – абсолютной сумме или в процентах от стоимости банковской гарантии.
• Порядок предоставления документов – какие документы должен предоставить подрядчик для подтверждения расходов на получение гарантии.
• Сроки компенсации – в какие сроки заказчик должен компенсировать расходы подрядчику после предоставления документов.
• Основания для отказа в компенсации – например, непредоставление необходимых документов или предоставление ненадлежащих документов.
• Условия возврата компенсации – если банковская гарантия прекратила свое действие досрочно по вине подрядчика, должен ли подрядчик вернуть заказчику часть полученной компенсации.

Компенсация банковской гарантии в госзакупках

В госзакупках (44-ФЗ) компенсация стоимости гарантии заказчиком не предусмотрена – все расходы несет подрядчик.

Однако, если действие муниципального контракта было завершено из-за обстоятельств, возникших по вине заказчика, он обязан возместить убытки, возникшие у исполнителя, в т. ч. возместить расходы на банковскую гарантию.

Основания:

• Если заказчик нарушает обязанности по исполнению контракта, препятствует или отказался от исполнения договора, подрядчик вправе требовать возмещения убытков – ст. 719 ГК РФ.
• Расходы подрядчика на оплату банковской гарантии по государственным (муниципальным) контрактам, расторгнутым по вине заказчика, считаются убытками подрядчика и подлежат возмещению заказчиком – Обзор судебной практики по спорам, связанным с применением законодательства о независимой гарантии, от 05.06.2019 п.13.
• Заказчик обязан компенсировать подрядчику убытки, связанные с банковской гарантией, возникшие из-за отмены протоколов аукциона и отказа заказчика от заключения контракта – Постановление АС СЗО от 11.03.2021 № Ф07-978/2021 по делу № А56-6838/2019.

Если в процессе действия госконтракта заказчик был ликвидирован, подрядчик также сможет через суд возместить затраты на банковскую гарантию за счет субсидиарного должника, т. е. вышестоящей организации.

FAQ

Как подрядчик может снизить расходы на банковскую гарантию?

Подрядчик может использовать следующие способы:

• Выбрать банк с низкой комиссией.
• Предоставить банку залог (недвижимость, оборудование, депозит), для снижения комиссии.
• Договориться с заказчиком об увеличении цены контракта, чтобы косвенно покрыть расходы.
• Если гарантия нужна для тендера, лучше заранее заложить ее стоимость в цену предложения.

Что выгоднее для заказчика – компенсировать гарантию подрядчику или требовать денежное обеспечение?

Зависит от ситуации.

Компенсация гарантии (если допустимо):

• Подрядчик не отвлекает деньги из оборота.
• Заказчик получает больше надежных участников (особенно малый бизнес).
• Но это дополнительные расходы для заказчика.

Денежное обеспечение (например, перевод на спецсчет):

• Заказчику проще – не надо ничего возмещать.
• Подрядчик мотивирован выполнить контракт (иначе теряет деньги).
• Но это ухудшает финансовую нагрузку на подрядчика, особенно малые компании.

Вывод

Компенсация затрат по банковской гарантии заказчиком возможна, если это прямо предусмотрено контрактом или согласовано сторонами.

В госзаказах такое встречается редко, и решать проблему придется через суд.

В коммерческих сделках возможность возмещения затрат зависит от договоренностей между сторонами.

Рекомендации подрядчику:

• Заранее обсудить с заказчиком вопрос компенсации.
• Включить условие о возмещении в договор.
• Сохранять все платежные документы по оплате гарантии.