Займ учредителю от ООО

Может ли ООО выдать заем учредителю

Организация может выдать займ учредителю компании, законом подобное не запрещено. Закон также не ограничивает сумму, которая может быть выдана в долг учредителю. Заем может быть процентным или беспроцентным.

Когда нужно одобрение общего собрания участников

Разрешение участников общества требуется, если размер займа составляет 25% и больше от стоимости активов компании на последнюю отчетную дату. Если не получить разрешения, то займ может быть признан недействительным. Одобрить предоставление займа учредителю от ООО должны:

• Общее собрание акционеров АО.
• Общее собрание или единолично единственный участник ООО.
• Совет директоров или наблюдательный совет некоммерческой организации.

Решение оформляется протоколом общего собрания. 

Какие документы нужны для оформления

Для начала необходимо составить договор. Он заключается в письменной форме и должен содержать:

• Вид займа, то есть с процентами он или без.
• Предмет займа. В долг могут быть переданы не только денежные средства, но и другие активы.
• Сумма займа.
• Сроки погашения.
• Для каких целей предоставляются средства.

При этом договор не подтверждает того факта, что средства были переданы. Сама передача может быть подтверждена следующими документами на выбор:

• Актом передачи.
• Квитанцией к кассовому ордеру.
• Платежкой или выпиской о переводе на карту.
• Распиской заемщика ниже текста договора.

Рекомендуется передавать средства безналичным путем, чтобы все финансовые движения оставались прозрачными.

Материальная выгода: налог, о котором забывают

Если учредитель получает беспроцентный займ от своей организации, возникает материальная выгода от экономии на процентах. То есть в теории человек мог оформить кредит в банке и платить проценты, но пользуется средствами бесплатно.

В такой ситуации организация признается налоговым агентом и должна оплатить НДФЛ. Для этого ООО рассчитывает материальную выгоду на последнее число каждого месяца, когда лицо пользовалось заемными средствами.

Ставка НДФЛ — 35%. Налог можно удержать из любых денежных выплат учредителю. Например, из зарплаты или дивидендов. Если выплат до конца года не было, то компания должна отчитаться перед налоговой. В данной ситуации учредитель должен будет оплатить налог самостоятельно до 1 декабря следующего года.

Ситуация может быть противоположной: учредитель дает беспроцентный займ своей организации. В таком случае материальной выгоды не возникает, и уплачивать НДФЛ не нужно.

Лучшие предложения по кредитам для бизнеса

Риск переквалификации займа в дивиденды

Налоговая может расценить выдачу займа как скрытую выплату дивидендов, особенно если заем практически равен прибыли, а дивиденды не выплачиваются, чтобы «дождаться» льготной ставки 0% (при владении долей более 365 дней). Переквалификация грозит доначислением налога на прибыль (13% с дивидендов) и штрафом по ст. 123 НК РФ (20% от неудержанной суммы).

Самый безопасный вариант — начислить дивиденды в сумме не менее займа до истечения 365 дней владения долей и уплатить налог по ставке 13%.

Также снизить риски поможет:

• Обоснование деловой цели займа (целевое назначение, например, «пополнение оборотных средств»).
• Установление графика погашения и реальное его соблюдение;
• Обеспечение займа (залог, гарантия).
• Перевод займа на процентную основу (рыночная ставка).
• Отказ от взаимозачета с дивидендами и от пролонгации при финансовых проблемах заемщика.

Риск переквалификации займа в инвестиции

Налоговые органы вправе изменять юридическую квалификацию сделок, если выявляют недобросовестность сторон. ФНС может переквалифицировать договор займа в инвестиционный договор, если заемщик (например, организация) не погашает заем и фактически использует полученные средства как инвестицию в свой бизнес.

По своей правовой природе заем предполагает срочность, возвратность и платность (даже если беспроцентный — возвратность остается). Инвестиция же — это вложение средств в развитие предприятия с целью получения части прибыли в будущем, без обязательства возврата переданных средств. Именно в этом различии — ключевой водораздел.

ФНС пытаются переквалифицировать займы в инвестдоговоры, чтобы доначислить налог на прибыль, пени и штрафы из-за завышения расходов в налогооблагаемой базе по процентам.

Риски о признании займа инвестицией может возникнуть в следующих случаях:

• Длительный срок погашения. Если средства погашаются более пяти лет, это становится похоже на долгосрочное вложение.
• Нерегулярное погашение. Внимание налоговой может прилечь регулярные просрочки.
• Отсутствие графика.
• Нерыночная ставка.
• Частые допогашения.
• Отсутствие действий по взысканию.

Правила трансфертного ценообразования для крупных займов

Правила трансфертного ценообразования устанавливают, что проценты по займам между взаимозависимыми или контролируемыми лицами должны соответствовать рыночному уровню. Если процентная ставка отклоняется от рыночного диапазона (в любую сторону), налоговые органы вправе пересчитать налоговую базу и доначислить налоги, пени и штрафы.

К ключевым условиям контроля можно отнести:

• Рыночный диапазон. Процентная ставка по займу должна находиться в интервале значений, определенных на основе сопоставимых рыночных сделок. Основной метод проверки — метод сопоставимых рыночных цен.
• Взаимозависимость сторон. Сделки между зависимыми компаниями подлежат контролю со стороны ТЦО. В ряде случаев такой контроль обязателен вне зависимости от статуса налогообложения сторон.
• Офшорные зоны. Особое внимание уделяется займам с компаниями из государств с льготным налогообложением (ставка налога на прибыль 15% и ниже). Такие сделки контролируются при превышении установленных лимитов оборота.

Когда заем учредителю точно вызовет вопросы у налоговой

Налоговую могут привлечь следующие моменты:

• Беспроцентный займ. Он обязывает налогового агента оплатить НДФЛ. Если не сделать этого, налоговая может доначислить налог, пени или штраф.
• Сумма займа равна нераспределенной прибыли, а дивиденды давно не платились. В таком случае налоговая может расценить выдачу денег как скрытую выплату дивидендов.
• Долгосрочный заем. Если срок займа превышает пять лет, а четкий график погашения отсутствует, ФНС может выявить признаки инвестиционного вложения. В этом случае проценты исключают из расходов заемщика, доначисляют налог на прибыль, пени и штрафы.
• Установленная ставка отклоняется от рыночного диапазона, а стороны взаимозависимы. Налоговики пересчитают налоговую базу исходя из рыночной ставки, особенно когда годовой доход по процентам превышает 1 млрд рублей или заемщик зарегистрирован в офшорной зоне с низким налогом на прибыль.
• Отсутствие полноценного договора. Без первичных документов доказать реальность займа в споре с налоговой практически невозможно.
• Возврат займа происходит через взаимозачеты и рефинансирование за счет новых займов.
• Учредитель не может подтвердить цели займа. Отсутствие деловой необходимости может стать одним из главных аргументов для оспаривания займа в суде.

Как вернуть средства

Порядок и сроки возвращения средств должны быть прописаны в договоре. По условиям, средства могут быть возвращены одним платежом, по частям или другим вариантом, если стороны заранее договорились об этом.

Средства могут быть возвращены на карту, на корпоративный счет или по акту. При погашении долга необходимо сохранить документы на возврат. Это послужит доказательством при возникновении спорных ситуаций.

По закону заемщик также может вернуть средства до востребования. Для этого учредитель должен предупредить организацию за 30 дней.

Таблица сценариев: как оформить заем в вашей ситуации

FAQ

Может ли ООО выдать заем своему учредителю?

Да, организация может выдать заем учредителю, закон этого не запрещает. Сумма займа также не ограничена, заем может быть как процентным, так и беспроцентным.

Что такое материальная выгода и когда она возникает?

Материальная выгода — это экономия на процентах, когда учредитель получает беспроцентный заем от своей организации. Она возникает на последнее число каждого месяца пользования заемными средствами и облагается НДФЛ по ставке 35%.

Когда нужно одобрение общего собрания участников для выдачи займа?

Одобрение требуется, если размер займа составляет 25% и более от стоимости активов компании на последнюю отчетную дату. Без такого разрешения заем могут признать недействительным.

Может ли налоговая посчитать заем выплатой дивидендов?

Да, налоговая может расценить выдачу займа как скрытую выплату дивидендов, особенно если сумма займа почти равна нераспределенной прибыли, а дивиденды давно не выплачивались. Это грозит доначислением налога на прибыль (13%) и штрафом.

Как понять, что заем могут переквалифицировать в инвестиции?

Признаки: срок займа более пяти лет, отсутствие графика погашения, регулярные просрочки, частые дополнительные соглашения, бездействие кредитора при просрочках, нерыночная ставка. В этом случае проценты исключают из расходов заемщика.

Как оформить заем учредителю, чтобы снизить налоговые риски?

Установить рыночную процентную ставку (не ниже 2/3 ключевой ставки ЦБ), прописать график погашения и строго его соблюдать, обосновать деловую цель займа, обеспечить заем залогом, не допускать взаимозачета с дивидендами и многократных пролонгаций, а при просрочке направлять письменные претензии.

Вывод

• Займ учредителю от ООО — законная сделка, если она правильно оформлена и подтверждена документами.
• Разрешение участников общества требуется, если размер займа составляет 25% и больше от стоимости активов компании на последнюю отчетную дату.
• Подобрать выгодный бизнес-кредит для ИП или ООО можно на Сравни.